全國(guó)人大常委會(huì)于2013年12月對(duì)《公司法》進(jìn)行了修訂，對(duì)公司設(shè)立稅制進(jìn)行了重大調(diào)整，將注冊(cè)資產(chǎn)實(shí)繳登記制修改為認(rèn)繳登記制，大幅度降低了公司注冊(cè)的得票數(shù)。該制度于2014年3月1日正式實(shí)施，其在激發(fā)銷售生命力上，展現(xiàn)出了不小的作用，但人性化制度的背后也隱藏著法律風(fēng)險(xiǎn)。雖然注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制實(shí)施至今已近五年饑寒，但筆者在與一些創(chuàng)業(yè)者溝通過(guò)程中，挖出依然有不少創(chuàng)業(yè)者對(duì)該制度理解不新一輪、不了解，導(dǎo)致在設(shè)立公司時(shí)為股東自身看到很多潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，并可能影響到公司未來(lái)的穩(wěn)健拓展。股東出資作為公司設(shè)立中必不可少的每一集，其重要性不言而喻，為提示、預(yù)防及監(jiān)控風(fēng)險(xiǎn)，本文將就認(rèn)繳制下股東出資義務(wù)的認(rèn)識(shí)誤區(qū)進(jìn)行闡釋，以期能夠給創(chuàng)業(yè)者和公司公司提供實(shí)際幫助。

誤區(qū)一：認(rèn)繳制≠不繳制

注冊(cè)資本認(rèn)繳制是指在公司登記注冊(cè)時(shí)股東可以不實(shí)際繳付或只實(shí)際繳付部分所認(rèn)繳的注冊(cè)資本，剩余部分按照公司章程規(guī)定的期限繳付，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)不作為的制度。因此，認(rèn)繳制下，股東的出資義務(wù)只是中止繳納，而非免除出資義務(wù)。需要強(qiáng)調(diào)的是，“認(rèn)繳”不相等“不繳”。依據(jù)《公司法》第25條的規(guī)定，商法公司章程應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng)之一是股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間。這說(shuō)明股東(發(fā)起人)要按照公司章程的認(rèn)繳出資額、約定的出資方式和出資期限向公司繳付出資。

誤區(qū)二：注冊(cè)資本認(rèn)繳出資越高越好或越低越好

《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》作為公司的*張名片，注冊(cè)資本又是《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》必記載事項(xiàng)之一。*中，很多人口語(yǔ)根據(jù)注冊(cè)資本的大小來(lái)判別公司實(shí)力。既然現(xiàn)在已經(jīng)實(shí)行認(rèn)繳制了，那么是不是將注冊(cè)資本寫得越高越好呢?公司股東是以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司來(lái)承擔(dān)責(zé)任，這就意味著，股東應(yīng)當(dāng)在認(rèn)繳的注冊(cè)資本范圍內(nèi)對(duì)公司不能償付的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

因此，認(rèn)繳的注冊(cè)資本越高，股東所要承擔(dān)的責(zé)任就越大，注冊(cè)資本過(guò)高，會(huì)為股東深陷潛在風(fēng)險(xiǎn)，也會(huì)對(duì)公司的后續(xù)發(fā)展造成不利影響。相反地，如果注冊(cè)資本過(guò)低，則可能滿足不了公司進(jìn)行業(yè)務(wù)的市場(chǎng)需求、顯示不出公司的實(shí)際營(yíng)運(yùn)技能、合約能力，可能會(huì)影響潛在合作關(guān)系方或上下游客戶的判斷，不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。因此，注冊(cè)資本的長(zhǎng)短，要在評(píng)估業(yè)務(wù)發(fā)展需要、自身出資能力后綜合確定，不能一概而論。

誤區(qū)三：認(rèn)繳上限認(rèn)繳期限越長(zhǎng)越好

《公司法司法表述(二)》第22條規(guī)定：“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算資產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第26條和第80條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，借款主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，中華人民共和國(guó)*高人民法院應(yīng)依法予以支持”;《公司法司法解釋三》第13條規(guī)定：“公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資利息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院地方政府處分支持。”;《企業(yè)負(fù)債累累法》第35條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未根本履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的受限制”。

股東的出資期限約定的長(zhǎng)一點(diǎn)是可以的，但在公司解散、公司破產(chǎn)等情形下，不論股東認(rèn)繳出資期限是否到期，債權(quán)人均允許要求未實(shí)繳的出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

誤區(qū)四：設(shè)立任何行業(yè)性質(zhì)的公司都可以實(shí)行認(rèn)繳

《公司法》第26條：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本*低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

從上述規(guī)定可以顯現(xiàn)出，注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制為一般原則，但對(duì)于某些特殊行業(yè)性質(zhì)的公司不適用該制度，仍實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制，具體包括：金融企業(yè)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、人壽保險(xiǎn)、保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、直銷企業(yè)、對(duì)內(nèi)勞工合作企業(yè)、融資性擔(dān)保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，以及勞務(wù)派遣企業(yè)、典當(dāng)行、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司等27個(gè)行業(yè)。

誤區(qū)五：股權(quán)轉(zhuǎn)讓=認(rèn)繳義務(wù)的轉(zhuǎn)移

《公司法司法解釋三》第18條：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，參股人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司債權(quán)人依照本規(guī)定第13條第2款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”

因此，如出資期限屆滿，股東未履行或未全面履行其出資義務(wù)，則為疑點(diǎn)出資。如果是股東沒(méi)有完成實(shí)繳義務(wù)而對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司及債權(quán)人仍有權(quán)要求其繼續(xù)履行出資義務(wù)，而后續(xù)股權(quán)的受讓方對(duì)此明知的，亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

誤區(qū)六：誰(shuí)認(rèn)繳的多，誰(shuí)的工資就多

股東對(duì)公司投資的*終用以是股權(quán)增值或希望得到公司分紅，根據(jù)公司法的一般原則，股東按實(shí)繳的出資總數(shù)，來(lái)享有股東公共利益，即使股東認(rèn)繳花銷較大的注冊(cè)資本，但是并未實(shí)繳，是會(huì)影響到股息，包括分紅權(quán)、表決權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。《公司法》第34條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”

因此，有限責(zé)任公司股東之間既可以按實(shí)繳分紅、也可以按認(rèn)繳分紅，還可以不按出資比例進(jìn)行分紅，但不按出資比例進(jìn)行分紅必須必須是全體股東一致同意。

誤區(qū)七：為解決出資問(wèn)題，可以使用過(guò)河資金

抽逃出資是指在公司驗(yàn)資注冊(cè)后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍存留股東個(gè)人身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的還會(huì)構(gòu)成犯罪。若股東使用過(guò)橋資金來(lái)履行股東出資義務(wù)，會(huì)構(gòu)成不實(shí)出資、抽逃資金，將會(huì)給該股東帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)。

《公司法司法解釋(三)》第14條第2款規(guī)定：“公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”，即債權(quán)人可以要求該股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

【聯(lián)貝】

建議：

1、合理認(rèn)繳注冊(cè)資本金

注冊(cè)資本本身并不能反映出公司注冊(cè)后真實(shí)性的資金原因和公司運(yùn)營(yíng)情況下。免得一味擴(kuò)大注冊(cè)資本，注冊(cè)資本應(yīng)控制在合理的范圍之內(nèi)，盲目擴(kuò)大注冊(cè)資本使得公司有限責(zé)任對(duì)股東的保護(hù)增強(qiáng)。

作為創(chuàng)業(yè)者，在設(shè)立公司時(shí)，應(yīng)從實(shí)際前往，根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需求、自身出資能力來(lái)確定適當(dāng)?shù)淖?cè)資本、認(rèn)繳出資及出資期限。如果公司已經(jīng)設(shè)立且存在認(rèn)繳出資高、認(rèn)繳期限長(zhǎng)等問(wèn)題，建議通過(guò)減資程序、修改公司章程等方式予以認(rèn)繳出資調(diào)整，以達(dá)到控制、降低潛在法律風(fēng)險(xiǎn)的目的。

2、按照公司章程約定，及時(shí)履行出資義務(wù)

股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)化約定并記載于公司章程的認(rèn)繳出資額、約定的出資方式和出資期限向公司繳付出資義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額購(gòu)買有限責(zé)任公司在分行開(kāi)設(shè)的賬戶，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。若股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，需向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

3、謹(jǐn)慎評(píng)估非貨幣出資，完善相應(yīng)手續(xù)

如果股東以非貨幣(如房產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商標(biāo)等)出資的，找正規(guī)評(píng)估公司，進(jìn)行公允評(píng)估后出具《評(píng)估報(bào)告》，并且辦理非貨幣出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該登記的登記，該交付的交付。

4、關(guān)注貨幣出資的繳納路徑

若股東以貨幣出資的，不建議從股東賬戶直接代表公司對(duì)外支付，應(yīng)當(dāng)先繳納到公司賬戶成為公司資本金后，即股東履行完出資義務(wù)(保留匯款憑證，標(biāo)示：投資款)，再以公司正式履行對(duì)外支付義務(wù)。

5、若是受讓股權(quán)的按揭，需仔細(xì)審核

在受讓股權(quán)時(shí)，除了關(guān)注公司章程、股東名冊(cè)、工商登記等形式審查的情節(jié)外，還應(yīng)全面調(diào)查了解轉(zhuǎn)讓股東是否已全面履行出資義務(wù)，以必要受讓的公司股權(quán)不存在瑕疵，以免承擔(dān)連帶實(shí)繳責(zé)任。

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